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| 《經濟日報》每週三 兩岸財務長版“大陸 • 現場 • 對策” |
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商業賄賂的法律分析 |
2007年8月29日 |
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| 判斷送禮與賄賂的最大區別在於「送禮金額」及「目的動機」，舉例來說，如果送禮的內容是車子或房子，不管怎樣解釋，都不可能是單純送禮，但如果送禮的內容是水果農產品，那要被定義為商業賄賂的機會也不高。 |
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| 在大陸，商業賄賂有可能涉及工商局的行政處罰(國家工商局的「禁止商業賄賂行為暫行規定」)，或是民事的「反不正當競爭法」，甚至是刑事責任，這部分與台灣明顯不同，台灣除以背信罪來起訴行賄或受賄外，不像大陸有專門的商業賄賂法律對商業賄賂行為加以約束。 |
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| 分析大陸的商業賄賂，可從「行賄」及「受賄」理解，個人行賄超過人民幣1萬元及企業行賄超過20萬元時，有可能會導致三年以上十年以下刑事責任，至於受賄，只要超過人民幣5,000元以上，就有可能被起訴，受賄金額較大者甚至會面臨五年以上有期徒刑的法律責任。 |
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| 實務中要認定商業賄賂並不容易，要搜集到商業賄賂的證據更難，官方都是從證人、信件(包含電子郵件)、銀行帳戶往來或是企業自己的財務帳上收集證據，其中又以企業財務人員錯誤處理財務科目，而被認定為商業賄賂最為常見。 |
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| 舉例來說，很多財務人員不清楚佣金與回扣的差異，導致企業被認定為商業賄賂，所謂佣金是指中間機構或中間人，對買賣雙方完成交易有所貢獻，買方或賣方願意支付報酬的合法行為。 |
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| 佣金所以合法，主要建立在具有「發票」及支付給「獨立第三方」兩項關鍵要素上，即使是支付給個人的佣金，都可以開具個人勞務發票或是繳納個人所得稅來達到合法的認定。但商業賄賂定義下的回扣則不同，回扣是直接支付報酬給對方，不像佣金可以發票金額進入「銷售費用」，回扣只能暗箱操作，大多以暫支或其它財務科目來掩飾。 |
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| 如果官方調查的商業賄賂對象、金額、時間或其他週邊要素，與企業財務帳上資金進出有符合跡象，企業就很難辯解自己不是在從事商業賄賂行為。所以，財務人員到底是以「佣金」還是「回扣」進行財務處理，會成為是否被認定為商業賄賂的關鍵。 |
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| 商業賄賂還有兩個重點值得注意： |
| 1.官方調查商業賄賂過程中，常會限制企業負責人出境，或不讓企業完成年度聯合年檢，前者不只是公安機關或法院，其實稅務局等官方單位只要向出入境管理機關申請，填寫「口岸阻止人員出境通知書」，就可以直接限制人員離境；後者因為聯合年檢通過不了，企業要在大陸辦理很多事情就無法順利進行，會影響到企業的日常運作。 |
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| 2.商業賄賂罰則中，是企業犯罪還是個人犯罪大不相同，從上面分析看出，個人犯罪的嚴重性遠超過企業犯罪，另外，現金流的流向也關係到是否最後會被認定為商業賄賂，其中不只涉及銀行帳戶的資金進出，實務中甚至發現企業自己財務人員在帳務處理時，請款單或憑證上就直接載明資金的去向或領款方是誰。這些細節都會使企業將自己置於極大的法律風險中。 |
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(本文發自上海，網址 www.myChinaBusiness.com)【2007-8-29/經濟日報/A6版/兩岸財務長】 |
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